Las fusiones y adquisiciones (“M&A”, por sus siglas en inglés) son herramientas estratégicas que permiten a las empresas expandirse, diversificarse y aumentar su competitividad en el mercado. A través de estas operaciones, las empresas pueden aprovechar sinergias, optimizar recursos y mejorar su cuota de mercado. Sin embargo, este tipo de transacciones conllevan una serie de complejidades legales, fiscales y operativas que deben ser cuidadosamente gestionadas.
Regulación y normativa aplicable
El marco legal que regula las fusiones y adquisiciones en España ha sido recientemente actualizado con la entrada en vigor del Real Decreto Ley 5/2003. Este decreto, vigente desde el 29 de julio de 2023, transpone la Directiva 2019/2121/EU, conocida como la «Directiva de Movilidad».
Dicha normativa establece un conjunto de procedimientos para la modificación estructural de las sociedades mercantiles, que incluye operaciones como:
- Transformación: cambio en la estructura jurídica de la empresa sin alterar su existencia.
- Fusión: unión de dos o más empresas en una sola entidad, ya sea mediante la creación de una nueva empresa o mediante la absorción.
- Escisión y segregación: división de una empresa en varias entidades independientes o la transferencia de una rama de negocio específica.
- Cesión global de activos y pasivos: transferencia de todos los activos y pasivos de una empresa a otra.
- Traslado internacional de domicilio: cambio de la sede social de la empresa a otro país.
Estas modificaciones estructurales requieren de un cuidadoso cumplimiento normativo y la obtención de aprobaciones y licencias específicas, dependiendo de la operación.
Motivos para realizar una fusión o adquisición
Existen múltiples razones que pueden motivar a una empresa a realizar una fusión o adquisición, entre las que se destacan:
- Creación de sinergias: la combinación de dos o más empresas puede generar un valor superior al de las entidades individuales, permitiendo la optimización de recursos y la reducción de costos.
- Razones fiscales: las fusiones y adquisiciones permiten aprovechar pérdidas fiscales deducibles, optimizando así la carga fiscal de la empresa.
- Exceso de flujo de efectivo: en casos donde una empresa dispone de un exceso de efectivo, la adquisición de otra compañía puede ser una estrategia eficiente para generar mayor rentabilidad.
- Diversificación del riesgo: ingresar en nuevos mercados o adquirir empresas con características especiales puede ayudar a diversificar el riesgo empresarial.
Tipos de adquisiciones de empresas
Las adquisiciones pueden clasificarse según la relación entre las empresas involucradas:
- Horizontales: adquisición de una compañía competidora. Los principales beneficios incluyen el ahorro de costes, el aumento de ingresos y la expansión de la cuota de mercado.
- Verticales: adquisición de un cliente o proveedor. Este tipo de operación reduce los costos contractuales y de transacción, además de asegurar la cadena de suministro.
- De inversión: cuando un inversor en capital riesgo adquiere una empresa (target), con la intención de mejorar su valor para una eventual reventa o salida a bolsa.
Compraventa de participaciones sociales vs. cesión global de activos y pasivos
La elección entre una compraventa de participaciones sociales y una cesión global de activos y pasivos depende de varias consideraciones, incluidas las fiscales y tendrá como consecuencia un diferente en el enfoque de la operación.
Compraventa de participaciones sociales:
- Ventajas: la transacción es generalmente más simple, ya que solo se transfiere un único bien (las participaciones sociales). La responsabilidad de la transacción está limitada a la propia transmisión.
- Desventajas: puede implicar la transmisión de contingencias ocultas, y en casos donde existen múltiples socios, la negociación puede complicarse.
Cesión global de activos y pasivos:
- Ventajas: permite una mayor selección de los activos y pasivos que serán objeto de cesión, lo que puede reducir riesgos. Además, no se heredan contingencias ocultas.
- Desventajas: es una transacción más compleja, ya que afecta a varios activos, lo que requiere obtener numerosos consentimientos, aprobaciones y licencias.
Fases comunes de una operación de M&A
Una operación de M&A generalmente sigue varias fases, que incluyen:
- Identificación de la target y evaluación de la transacción: decidir si comprar o vender, contratar asesores externos y preparar documentación clave como el Memorando de Información o Carta de Intenciones (“LOI”) y el Acuerdo de Confidencialidad (“NDA”).
- Procedimiento de Due Diligence: realización de auditorías en diversas áreas como fiscal, legal, laboral, financiera, y ambiental. Esta fase es crítica para tomar una decisión informada sobre la transacción.
- Negociación y cierre de la transacción: incluye la firma del contrato de compraventa de acciones o participaciones (“SPA”) o del contrato de cesión de activos (“APA”), y el cumplimiento de condiciones precedentes, como autorizaciones antimonopolio.
- Post Closing: integración de los negocios y ejecución de garantías, ajustes de precio y pagos diferidos.
Due Diligence
El Due Diligence es un proceso de investigación exhaustiva sobre una compañía, unidad de negocio o activos que se planea adquirir. Este proceso cubre varias áreas como la financiera, fiscal, legal, laboral, propiedad intelectual e industrial, inmobiliario y medioambiental. Esta operación es fundamental para identificar riesgos y oportunidades en la transacción.
Contrato de compraventa de participaciones o acciones (“SPA”) vs. acuerdo de cesión de activos (“APA”)
El contrato de compraventa de acciones o participaciones y el acuerdo de cesión de activos son dos de los principales instrumentos utilizados en operaciones de M&A:
- SPA: regula la compra de acciones o participaciones de una sociedad. No está sometido a una regulación específica y se rige por el derecho civil, particularmente el artículo 1445 del Código Civil que regula la compraventa.
- APA: se utiliza para la compra de un conjunto de activos, derechos y obligaciones de una empresa. Este contrato es único, pero debe cumplir con los requisitos y formalidades para la transferencia de cada uno de los activos involucrados.
Conclusión
Las fusiones y adquisiciones representan una herramienta poderosa para el crecimiento empresarial, pero también requieren una planificación y ejecución cuidadosas. Es crucial contar con el asesoramiento adecuado y realizar un informe de due diligence exhaustivo para asegurar que la operación aporte los beneficios esperados y minimice los riesgos asociados.
Artículo escrito por:
Abogado – Corporate y M&A
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